文| 管建軍

近年來，中國企業走出去的步伐明顯加快。我們來看一組數據：2014年中國企業跨境投資突破千億美元；2015年超過1100億美元；2016年前三季度，中國企業海外并購交易量比上一年度增長35%，中國企業海外并購交易值比上一年度增長165%。也就是說，中國企業海外并購的數量明顯增加，交易金額有更大的增加。

我們再回顧幾個中國企業跨境并購投資的幾個案例：

2016年中國海航集團以60億美金（約400億元人民幣）收購了美國信息技術企業英邁(Ingram Micro) ，這創下了中國企業收購美國IT企業最高記錄。

巨人網絡以44億美元（約300億元人民幣）收購凱撒娛樂（CAESARS）旗下移勱休閑社交游戲業務公司Playtika，這是中國企業在海外最大的游戲行業并購案。

萬達集團以35億美元（約230億元人民幣）收購美國傳奇影業（Legendary Entertainment），這也中國企業在海外最大的文化產業并購案。

上海電力以17.7億美元（約120億元人民幣）收購了巴基斯坦卡拉奇電力公司。這家公司是巴基斯坦唯一一家從事發、輸、配、售電及電力服務的縱向一體化業務的電力公司。

其他如中國化工并購瑞士先正達、美的要約收購德國庫卡機器人、安邦保險先后收購美國信保人壽保險公司（FGL）、勞埃德銀行、紐約華爾道夫酒店，復星、騰訊等實施的一系列收購等等。

上述數據及案例也反映出中國跨境并購投資存在以下特點：

1.主要集中在高端制造業、房地產、生物醫藥、文化娛樂和交通運輸等行業；

2.大宗交易在明顯增加， 超過10億美元的大宗交易占交易總額的57%；

3.機遇與風險同在。

大額跨境并購投資蘊涵著很多風險，成功走出去離不開風險控制制度的正常運轉，法律風險防范與控制是整個風險控制中的重要一環。

一、中國企業走出去的主要形式及動因

(一) 中國企業走出去的主要形式

中國企業走出去主要有三種形式：境外投資或收購實體企業；境外承包工程；境外勞務合作。其中，境外投資或收購占主要部分。

(二) 中國企業走出去的主要動因

1.獲取資源。因為境內人均資源匱乏，環境保護成本上升。

2.搶占國際市場。因為境內市場飽和、產能過剩，要充分利用兩種資源、兩種市場。

3.收購境外品牌、技術、設備。

4.產業轉移全球化。

5.境內勞工維權意識增強、人口紅利逐漸消失。

6.匯率因素及全球資產配置。

二、中國企業走出去面臨的主要風險

(一) 政治風險

跨境投資并購項目中不僅存在法律風險，還存在政治風險。比如中國緬甸石油天然氣管道項目就具有很強的地緣政治色彩，該項目歷經波折，通過六年時間才磋商成功。

再如中海油競投美國尤尼科石油公司，因政治因素被美國方否決，美國眾議院決議該交易“可能危及美國國家安全”。

另外，中國企業在中東、中亞、非洲、拉美等地區的很多投資項目，都具有政治風險。

(二) 投資并購的戰略目標存在障礙

投資并購的戰略目標存在障礙也是企業走出去的風險之一。以四川騰中重工收購悍馬為例，悍馬與國家倡導的低碳環保、新能源的產業政策方向相悖，與全球強勁的“綠色、節能、環保”主題背道而馳，最終未獲商務部、發改委的批準。

(三) 不熟悉目標所在國的外資進入和行業準入法律

在企業走出去的過程中，要重視目標所在國的外資進入和行業準入政策。

在美國，有CFIUS（ Committee on Foreign Investment in the United States），即美國外國投資委員會的國土安全審查。比如三一重工的子公司拉爾斯控股欲收購位于美國俄勒岡州海軍軍事基地附近的4座風力發電廠項目，后來該項目被奧巴馬總統簽署了禁止令否決。三一重工集團于是在美起訴了奧巴馬總統及其政府，這是第一宗挑戰CFIUS的審核流程案例。2014年美國巡回法庭判決奧巴馬總統及其政府侵犯了三一重工集團的合法權益，2015年雙方達成了和解。

關于目標所在國的外資進入和行業準入政策，在歐盟具有反壟斷審查；澳大利亞具有FIRB的國有企業并購審查等等。

另外，還有在勞工法、環境保護法等方面的要求，相關案例也有很多。TCL收購了法國湯姆遜彩電生產商和阿爾卡特的手機業務，其中2.7億歐元的重組費用，絕大部分是裁員的人工安置費。在非洲收購的水電站需要經過世界銀行，以及德國、法國等綠色環保組織的認可等等。

(四) 評估目標公司方面存在缺陷

對目標公司的資產質量、財務狀況、或有事項等缺乏深入調查了解，以及存在隱瞞的債務、訴訟糾紛、資產潛在問題等關鍵情況，都是企業走出去過程中的重大隱患。

(五) 目標公司反收購

目標企業的如具有反收購措施，收購也可能會失敗。

(六) 投資并購技巧和談判經驗缺乏

投資并購技巧和談判經驗缺乏也會導致相關項目失敗。以中鋁并購力案為例，力拓通過影響媒體制造社會輿論進一步影響政府、監管機構以及民眾，促使審查期由30天延長到90天，引起澳大利亞民眾對中鋁“國家控制”的強烈抗議。力拓單方面宣布撤銷協議，只需向中鋁支付1.95億美元的毀約費，而中鋁損失達90億美元。

(七) 投資并購方式及時間因素

投資并購方式及時間也是投資并購要考慮的主要因素，比如要考慮投資方案、融資方式等是否適應投資目標和動機，要考慮時間上是否可以保證需要等等。

(八) 文化沖突和整合

將一家企業收購后，還有很多問題需要面對。王歧山先生說的一句話值得我們思考：“海外并購難道僅是一個‘錢’的問題嗎？你吃得下來？管得了它嗎？” 跨境并購企業要非常重視文化沖突和整合的問題。

三、中國企業跨境投資前應考慮的若干因素

跨境投資前應考慮的因素

1.投什么：投資/收購目標，股權還是資產，具體狀況。

2.怎么投：如何投資/收購，投資結構，直接收購還是間接控股等。

3.用什么投（投資主體）：

（1）境內母公司直接進行海外投資/并購

（2）通過海外離岸公司（SPV）進行海外投資/并購

（3）第三條路徑

4.有哪些限制：境內外法律要求，審批/備案、限制、時間。目的國的外資準入制度、公司法律框架、稅務體制、勞動法律制度、環保要求、外匯管制要求等。

5.錢哪兒來（融資安排）：自有資金，并購貸款，內保外貸，外保外貸。跨境投資并購所需資金規模一般較大，為避免交易結構過于復雜對項目執行造成的障礙，收購資金需預先作好妥善安排。

四、中國企業走出去的合規風控案例

成功走出去離不開風險控制和風控管理制度的正常運轉。合規、風控管理的失控將會導致企業走出去的風險劇烈放大，并最終可能導致失敗。接下來我們討論幾個具體的案例，希望能為大家帶來啟發。

華為走出去的案例可以說是一個正面案例。華為銷售額2012年就已超過2200多億元人民幣，其中2/3是在海外實現的。在全球140多個國家設有分支機構，有業務的國家超過200多個。差不多世界上只要有通訊客戶的地方就會有華為的身影。在華為的全球風險管控中，有以下幾點值得學習:

1.注意遵守世界通用的“游戲規則”，將合規融入公司的日常運營中。

2.梳理并明確了合規管理的責任界面及運作機制。

3.在海外各主要國家設立合規官，推進公司在全球的合規運營。

4.將合規經營融入到各業務的場景當中。對出口管制、網絡安全、貿易競爭、人力資源管理、反賄賂與反腐敗等合規業務，提供法律指導、識別、評估，明確遵從要求，并提示內外部法律風險，協助各部門開展合規經營活動。

5.注重加強子公司合規體系組織建設。大力推動海外各子公司的合規體系建設，設立內部機構對海外子公司的合規運營進行監督管理，確保子公司合規情況得到及時監控和管理。

6.時刻注意反腐敗和反商業賄賂。 要求全球員工都遵守《華為員工商業行為準則》，并且每年度進行全員培訓；同時，要求所有合作伙伴、供應商簽署反賄賂誠信廉潔協議。

7.注意進出口管制風險。嚴格遵守全球各地適用的貿易法律法規，通過政策、組織、流程、系統工具等，將合規要求納入到各職能部門的業務之中，建立了端到端的內部遵從制度，在外部權威機構的評估審計中獲得高度評價，有效地管控各業務單元的進出口管制風險。

8.密切關注國際局勢變化，保持合規敏感性，及時有效識別重點國家和地區的合規風險，保持與相關政府主管機構、行業及合作伙伴的溝通交流，構筑良好的外部合規形象，有力地保障華為全球業務的穩健。

9.注重尊重和保護知識產權。遵守和運用國際知識產權規則，通過協商談判、交叉許可、產品合作等多種途徑解決知識產權問題。針對惡意知識產權侵權行為，通過司法程序維護自身的權益。

負面案例當然也很多。比如中國航油（新加坡）股份有限公司，由中央直屬大型國企中國航空油料控股公司控股，總部和注冊地均位于新加坡。該公司未能就衍生金融工具的使用建立完善的風險、內控措施，導致在石油期貨投機上虧損5.5億美元。還有TCL收購、首鋼收購等等。

五、中國企業走出去的合規風險管控注意問題

(一) 注意問題

在中國企業走出去的過程中，企業應注重哪些問題呢？

1.企業合規、風控管理的難度進一步加大。

2.企業合規、風控管理的成本進一步增加。

3.特殊的政治經濟風險在企業合規、風控管理中的地位上升。如政治糾紛、動亂、戰爭、匯率波動及管制、經濟制裁、本土企業保護、國有化等。

4.企業決策傳導效率降低（核心層作出決策----傳導至執行部門----執行結果反饋至核心層），時間更長，風險加大。

(二) 部分建議

為避免或減少“走出去”的風險，建議：

1.明確合規、風控工作在企業走出去中的重要性和地位，并根據國際化業務的需求，建立合乎企業實際需求的組織架構并作出職能安排設置，及時調整，動態匹配。

2.建立完善的合規、風控人才管理體制。要建立完善的跨境合規、風控人才體制，建立穩定、高效、可靠的跨境合規、風控團隊。

3.建立完善的內部審批和授權制度。跨境投資戰略的推進將不可避免的導致公司業務及機構的全球化擴展，如何控制權力的授予和制約成為企業有序運行的一項重大課題。為此，公司需要建立一套行之有效的審批和授權的運作機制。

相關制度包括但不限于：境外項目風險審批權限制度；境外合規、風險事項報告制度；境外授權規則；境外項目責任人制度等。

4.建立完善的境外投資規章制度管理機制。例如反腐敗政策、公共領域合規政策；隱私和數據保護政策；并購政策；知識產權保護政策等。

5.具體投資項目中做好盡職調查和結構設計，關注合同條款。保密協議、投標文件/報價函、條款清單、收購協議、相關輔助文件等等都需要專業機構或人員認真仔細審閱把關。

6.了解目標國文化和法律差異，熟悉并遵守當地的法律，建立法律沖突的處理與協調機制。

7.密切關注國際局勢變化，保持合規敏感性。

8.針對特定風險考慮建立針對性的合規風控機構。

9.充分發揮外部中介機構如境內外法律顧問的作用。

10.建立良好的企業合規、風控文化。

（作者：管建軍，國浩上海辦公室合伙人）