在全球新能源轉(zhuǎn)型的大背景下，光伏發(fā)電正受到越來越多的投資者的關(guān)注。光伏發(fā)電又可分為分布式光伏發(fā)電模式和集中式光伏發(fā)電模式，其中分布式光伏占地少、裝機容量小，常建設(shè)于企業(yè)廠院內(nèi)、屋頂?shù)乳e置空間，且多為“自發(fā)自用、余電上網(wǎng)”；而集中式光伏則是建設(shè)于光照資源豐富的空曠地帶，例如山頭、草原、魚塘表面等，規(guī)模效應(yīng)明顯，發(fā)電直接并入國家電網(wǎng)。

鑒于集中式光伏具有建設(shè)周期長、投資金額高、審批手續(xù)復(fù)雜等特點，而民企機制靈活，建設(shè)節(jié)奏更快，同時在政策補貼退坡或并網(wǎng)指標收緊的背景下，收購能迅速鎖定優(yōu)質(zhì)資源，故很多具有國資背景的新能源企業(yè)更傾向于從民企手中收購成熟光伏項目，以開發(fā)光伏市場。

但集中式光伏涉及的建設(shè)手續(xù)及法律問題較為復(fù)雜，導(dǎo)致此類項目的收購并非總是一帆風(fēng)順。本文基于筆者在光伏電站并購領(lǐng)域的實務(wù)經(jīng)驗，梳理集中式光伏項目收購中的盡職調(diào)查核心要點與典型法律風(fēng)險，旨在幫助投資者有效識別潛在風(fēng)險，并為投資決策提供實務(wù)參考。

在集中式光伏電站項目收購中，投資者多以收購項目公司的股權(quán)作為主要交易方式。鑒于集中式光伏電站建設(shè)手續(xù)復(fù)雜，違規(guī)建設(shè)風(fēng)險突出，除了股權(quán)收購常規(guī)的盡職調(diào)查內(nèi)容外，還應(yīng)重點核實以下事項：

(一) 集中式光伏電站項目是否辦理了備案手續(xù)

《光伏電站開發(fā)建設(shè)管理辦法》第十二條規(guī)定，光伏電站項目實行備案管理。該辦法第十四條另規(guī)定，項目備案后，項目法人發(fā)生變化，項目建設(shè)地點、規(guī)模、內(nèi)容發(fā)生重大變更，或者放棄項目建設(shè)的，項目單位應(yīng)當及時告知備案機關(guān)并修改相關(guān)信息。

在盡職調(diào)查工作中，投資方應(yīng)注意核查目標公司是否已就光伏電站項目向當?shù)匕l(fā)改委進行備案，以及在備案信息發(fā)生重大變更時是否及時辦理了備案（變更）批復(fù)手續(xù)。

(二) 集中式光伏電站項目的用地手續(xù)是否合規(guī)

1. 光伏方陣和配套設(shè)施根據(jù)用地性質(zhì)實行分類管理，且需向當?shù)貒临Y源部門申請用地預(yù)審

實踐中，集中式光伏項目常涉及占用農(nóng)用地、林地、草地等，結(jié)合各地管理規(guī)定，光伏項目通常禁止占用永久基本農(nóng)田、I級保護林地、河道、湖泊、水庫，一般也應(yīng)當避讓耕地、生態(tài)保護紅線、歷史文化保護線、特殊自然景觀價值和文化標識區(qū)域等。

根據(jù)《自然資源部辦公廳、國家林業(yè)和草原局辦公室、國家能源局綜合司關(guān)于支持光伏發(fā)電產(chǎn)業(yè)發(fā)展規(guī)范用地管理有關(guān)工作的通知》規(guī)定，光伏發(fā)電項目用地又包括光伏方陣用地（含光伏面板、采用直埋電纜敷設(shè)方式的集電線路等用地）和配套設(shè)施用地（含變電站及運行管理中心、集電線路、場內(nèi)外道路等用地），根據(jù)用地性質(zhì)實行分類管理。

其中，光伏方陣用地實行用地備案，不需按非農(nóng)建設(shè)用地審批，但不得占用耕地、不得改變地表形態(tài)，用地允許以租賃等方式取得；配套設(shè)施用地按建設(shè)用地進行管理，需辦理建設(shè)用地審批手續(xù)，用地可依照土地征收規(guī)定辦理土地征收手續(xù)。

《中華人民共和國土地管理法實施條例》第二十四條規(guī)定：“建設(shè)項目確需占用國土空間規(guī)劃確定的城市和村莊、集鎮(zhèn)建設(shè)用地范圍外的農(nóng)用地，涉及占用永久基本農(nóng)田的，由國務(wù)院批準；不涉及占用永久基本農(nóng)田的，由國務(wù)院或者國務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準……建設(shè)項目批準、核準前或者備案前后，由自然資源主管部門對建設(shè)項目用地事項進行審查，提出建設(shè)項目用地預(yù)審意見”。因此，光伏項目需要向當?shù)貒临Y源部門申請用地預(yù)審，獲得預(yù)審意見后方可辦理后續(xù)手續(xù)及項目建設(shè)。

集中式光伏項目常會在用地問題上出現(xiàn)“硬傷”，因用地手續(xù)不合規(guī)而被叫停、處罰甚至追究刑事責(zé)任的案例亦不罕見，故盡職調(diào)查中須對目標公司是否完成光伏項目用地預(yù)審手續(xù)、以及項目實際用地范圍與預(yù)審批復(fù)是否一致進行重點審查。"

2. 光伏項目如使用林地、草地，需向林業(yè)和草原管理部門辦理審核審批手續(xù)

有些光伏項目涉及占用林地。根據(jù)《森林法》第三十七條、三十八條規(guī)定，工程建設(shè)確需占用林地的，應(yīng)經(jīng)縣級以上地方人民政府林業(yè)主管部門審核同意，并辦理建設(shè)用地審批手續(xù)；需要臨時使用林地的，亦應(yīng)經(jīng)縣級以上地方人民政府林業(yè)主管部門批準。但臨時使用林地一般不得超過二年，且不得在臨時使用的林地上修建永久性建筑物。根據(jù)國家林業(yè)和草原局2023年第13號公告，臨時使用林地已無需再繳納森林植被恢復(fù)費，用地單位或個人只需按照《森林法》的規(guī)定及時恢復(fù)植被和林業(yè)生產(chǎn)條件。

有些光伏項目涉及占用草地。根據(jù)《草原法》第三十八條至第四十條規(guī)定，工程建設(shè)確需征收、征用或者使用草原的，應(yīng)經(jīng)省級以上地方人民政府草原行政主管部門審核同意后，并依法辦理建設(shè)用地審批手續(xù)；需要臨時占用草原的，應(yīng)經(jīng)縣級以上地方人民政府草原行政主管部門審核同意。臨時占用草原不得超過二年，并不得在臨時占用的草原上修建永久性建筑物、構(gòu)筑物；占用期滿，用地單位必須恢復(fù)草原植被并及時退還。

臨時占用草原是否需要繳納植被恢復(fù)費取決于各地具體規(guī)定，例如《內(nèi)蒙古自治區(qū)草原植被恢復(fù)費征收使用管理辦法》第六條就規(guī)定，臨時占用草原的，應(yīng)當向具有審核審批權(quán)限的草原行政主管部門的同級草原監(jiān)督管理機構(gòu)預(yù)交草原植被恢復(fù)費。臨時占用草原活動結(jié)束后，再對預(yù)收的草原植被恢復(fù)費進行退還。而四川省林業(yè)和草原局在其官網(wǎng)上答復(fù)網(wǎng)友的咨詢稱：“臨時使用草原未列入四川省草原植被恢復(fù)費收費范圍，所以臨時使用草原不需要繳納草原植被恢復(fù)費”。

如擬收購的光伏項目涉及占用林地或草地，在盡職調(diào)查中應(yīng)注意核實林業(yè)和草原主管部門是否對項目用地進行了審批審核，修建永久性建筑物的，是否辦理了征地手續(xù)。同時，值得注意的是，因光伏項目用地時間動輒長達20余年，部分地區(qū)的林草主管部門采取“2年臨時用地+滾動續(xù)期”的審批模式——即首次批準2年臨時用地，期滿后再繼續(xù)申請2年的臨時用地，以此類推。但這種碎片化的審批機制會帶來政策的不確定性，一旦項目續(xù)期失敗，相應(yīng)的占地部分將不得不面臨提前搬遷的風(fēng)險。

3. 對光伏電站用地情況的盡職調(diào)查還應(yīng)關(guān)注地質(zhì)災(zāi)害危險性評估、壓覆礦產(chǎn)資源登記、洪水影響評價等方面

建設(shè)項目如位于地質(zhì)災(zāi)害易發(fā)區(qū)，或壓覆重要礦產(chǎn)資源，或?qū)娛略O(shè)施產(chǎn)生影響等，都可能導(dǎo)致項目無法順利推進或中途被叫停，故多地會在辦理項目用地預(yù)審時要求建設(shè)單位完成地質(zhì)災(zāi)害危險性評估、壓覆礦產(chǎn)資源登記等手續(xù)。此類手續(xù)較為繁瑣，并可能涉及：

(1) 地質(zhì)災(zāi)害危險性評估、壓覆礦產(chǎn)資源登記

《建設(shè)項目用地預(yù)審管理辦法》第八條規(guī)定：“建設(shè)單位應(yīng)當對單獨選址建設(shè)項目是否位于地質(zhì)災(zāi)害易發(fā)區(qū)、是否壓覆重要礦產(chǎn)資源進行查詢核實；位于地質(zhì)災(zāi)害易發(fā)區(qū)或者壓覆重要礦產(chǎn)資源的，應(yīng)當依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，在辦理用地預(yù)審手續(xù)后，完成地質(zhì)災(zāi)害危險性評估、壓覆礦產(chǎn)資源登記等”。

在盡職調(diào)查工作中，投資人應(yīng)注意核查光伏電站項目是否對地質(zhì)災(zāi)害危險性進行了評估以及是否查詢了壓覆礦產(chǎn)資源情況。

(2) 軍事設(shè)施影響情況核查

《中華人民共和國軍事設(shè)施保護法》第三十六條規(guī)定：“縣級以上地方人民政府編制國民經(jīng)濟和社會發(fā)展規(guī)劃、安排可能影響軍事設(shè)施保護的建設(shè)項目，國務(wù)院有關(guān)部門、地方人民政府編制國土空間規(guī)劃等規(guī)劃，應(yīng)當兼顧軍事設(shè)施保護的需要，并按照規(guī)定書面征求有關(guān)軍事機關(guān)的意見。政府有關(guān)部門審批前款規(guī)定的建設(shè)項目，應(yīng)當審查征求軍事機關(guān)意見的情況；建設(shè)項目內(nèi)容在審批過程中發(fā)生的改變可能影響軍事設(shè)施保護的，應(yīng)當再次征求有關(guān)軍事機關(guān)的意見。該項目已征求相關(guān)軍事單位的意見，且地方政府已開具證明，顯示該項目選址不存在軍事設(shè)施”。

因此，投資人應(yīng)注意核查光伏電站項目選址是否已征求相關(guān)軍事單位的意見，證明項目用地不存在或不影響軍事設(shè)施。

(3) 洪水影響評價

《中華人民共和國防洪法》第三十三條規(guī)定，“在洪泛區(qū)、蓄滯洪區(qū)內(nèi)建設(shè)非防洪建設(shè)項目，應(yīng)當就洪水對建設(shè)項目可能產(chǎn)生的影響和建設(shè)項目對防洪可能產(chǎn)生的影響作出評價，編制洪水影響評價報告，提出防御措施。洪水影響評價報告未經(jīng)有關(guān)水行政主管部門審查批準的，建設(shè)單位不得開工建設(shè)。在蓄滯洪區(qū)內(nèi)建設(shè)的油田、鐵路、公路、礦山、電廠、電信設(shè)施和管道，其洪水影響評價報告應(yīng)當包括建設(shè)單位自行安排的防洪避洪方案。建設(shè)項目投入生產(chǎn)或者使用時，其防洪工程設(shè)施應(yīng)當經(jīng)水行政主管部門驗收”。

如果光伏電站是在洪泛區(qū)、蓄滯洪區(qū)內(nèi)建設(shè)的，投資人還要注意核查該項目是否已編制《防洪評價報告》并經(jīng)水行政主管部門審查批準。

(4) 文物部門選址意見

為避免光伏電站建設(shè)區(qū)域地下有文保區(qū)域，影響日后的開發(fā)建設(shè)，投資方還應(yīng)注意光伏電站項目是否已取得或征求了文物部門的選址意見。

(三) 光伏電站的安全、環(huán)評及節(jié)能手續(xù)是否合規(guī)

1. 光伏電站應(yīng)當編制環(huán)境影響評價文件

《中華人民共和國環(huán)境影響評價法》第十六條規(guī)定：“建設(shè)單位應(yīng)當按照下列規(guī)定組織編制環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表或者填報環(huán)境影響登記表（以下統(tǒng)稱環(huán)境影響評價文件）：（一）可能造成重大環(huán)境影響的，應(yīng)當編制環(huán)境影響報告書，對產(chǎn)生的環(huán)境影響進行全面評價；（二）可能造成輕度環(huán)境影響的，應(yīng)當編制環(huán)境影響報告表，對產(chǎn)生的環(huán)境影響進行分析或者專項評價；（三）對環(huán)境影響很小、不需要進行環(huán)境影響評價的，應(yīng)當填報環(huán)境影響登記表。”

基于上述規(guī)定，投資人應(yīng)對光伏電站項目是否已按規(guī)定辦理環(huán)評手續(xù)進行核實，針對升壓站在運營過程中產(chǎn)生的電磁輻射影響，部分地區(qū)要求單獨進行輻射環(huán)評。

2. 光伏電站如位于容易發(fā)生水土流失的區(qū)域還應(yīng)取得水土保持方案批復(fù)

《中華人民共和國水土保持法》第二十五條規(guī)定，在山區(qū)、丘陵區(qū)、風(fēng)沙區(qū)以及水土保持規(guī)劃確定的容易發(fā)生水土流失的其他區(qū)域開辦可能造成水土流失的生產(chǎn)建設(shè)項目，生產(chǎn)建設(shè)單位應(yīng)當編制水土保持方案，報縣級以上人民政府水行政主管部門審批，并按照經(jīng)批準的水土保持方案，采取水土流失預(yù)防和治理措施。沒有能力編制水土保持方案的，應(yīng)當委托具備相應(yīng)技術(shù)條件的機構(gòu)編制。

因此，光伏電站項目如地處容易發(fā)生水土流失的區(qū)域，盡職調(diào)查中還需核查目標公司是否編制了水土保持方案，并報當?shù)厮姓鞴懿块T審批。

3. 光伏電站需要對安全生產(chǎn)條件進行論證和安全預(yù)評價

根據(jù)原《建設(shè)項目安全設(shè)施“三同時”監(jiān)督管理暫行辦法》第七條規(guī)定：“下列建設(shè)項目在進行可行性研究時，生產(chǎn)經(jīng)營單位應(yīng)當分別對其安全生產(chǎn)條件進行論證和安全預(yù)評價：……（四）化工、冶金、有色、建材、機械、輕工、紡織、煙草、商貿(mào)、軍工、公路、水運、軌道交通、電力等行業(yè)的國家和省級重點建設(shè)項目……”。但在該辦法修訂并形成《建設(shè)項目安全設(shè)施“三同時”監(jiān)督管理辦法》后，已取消了“化工、冶金、有色、建材、機械、輕工、紡織、煙草、商貿(mào)、軍工、公路、水運、軌道交通、電力等行業(yè)的國家和省級重點建設(shè)項目”的表述。目前各地對于光伏項目是否仍需要進行安全預(yù)評價的掌握不同，投資人應(yīng)注意向項目所在地主管部門了解目標項目是否需要并已根據(jù)要求開展了安全預(yù)評價工作。

4. 光伏電站無需單獨進行節(jié)能審查但應(yīng)開展節(jié)能評估

《中華人民共和國節(jié)約能源法》第十五條規(guī)定：“國家實行固定資產(chǎn)投資項目節(jié)能評估和審查制度。不符合強制性節(jié)能標準的項目，建設(shè)單位不得開工建設(shè)；已經(jīng)建成的，不得投入生產(chǎn)、使用。政府投資項目不符合強制性節(jié)能標準的，依法負責(zé)項目審批的機關(guān)不得批準建設(shè)。具體辦法由國務(wù)院管理節(jié)能工作的部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定”。

根據(jù)《<不單獨進行節(jié)能審查的行業(yè)目錄>的通知》（發(fā)改環(huán)資規(guī)〔2017〕1975號）文件顯示，光伏電站（光熱）項目屬于目錄范圍內(nèi)的項目，建設(shè)單位可不編制單獨的節(jié)能報告，可在項目可行性研究報告或項目申請報告中對項目能源利用情況、節(jié)能措施情況和能效水平進行分析。節(jié)能審查機關(guān)對該目錄中的項目不再單獨進行節(jié)能審查，不再出具節(jié)能審查意見。

因此，光伏電站項目無需單獨進行節(jié)能審查，但項目的可行性研究報告或項目申請報告中應(yīng)有對項目節(jié)能的分析內(nèi)容。

(四) 光伏電站項目是否已取得電網(wǎng)接入許可

《光伏電站開發(fā)建設(shè)管理辦法》規(guī)定，光伏電站在納入年度開發(fā)建設(shè)方案后應(yīng)該按照規(guī)定時限向電網(wǎng)企業(yè)提交接入系統(tǒng)設(shè)計方案報告，并取得電網(wǎng)企業(yè)的光伏電站項目接網(wǎng)意見。在項目主體工程和配套電力送出工程竣工驗收后，項目單位還應(yīng)向電網(wǎng)企業(yè)申請并網(wǎng)運行，并與電網(wǎng)企業(yè)簽署《新能源場站并網(wǎng)調(diào)度協(xié)議》和《購售電合同》。同時，光伏電站項目原則上應(yīng)當在并網(wǎng)后6個月內(nèi)取得電力業(yè)務(wù)許可證。

光伏電站項目能否順利取得電網(wǎng)企業(yè)的接入準許直接決定了該項目目的可否實現(xiàn)，故投資人在盡職調(diào)查時需注意核查該項目是否已按規(guī)定辦理了電網(wǎng)的準入手續(xù)。

此外，近些年我國部分地區(qū)電力消納問題突出，若光伏電站所在地存在限電要求，可能導(dǎo)致投資者的預(yù)期收益受到影響。因此，建議投資方在決策前核查項目是否存在限電風(fēng)險。

(五) 項目建設(shè)手續(xù)是否合規(guī)

1. 光伏電站項目常存在“未批先建”的違規(guī)情形

集中式光伏電站建設(shè)需依法取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證、施工許可證。但在實務(wù)操作中，光伏電站的手續(xù)辦理周期較長，尤其是建設(shè)用地審批手續(xù)。因而部分地方政府會默許企業(yè)先行建設(shè)后補辦手續(xù)，對違規(guī)用地采取"以罰代征"的臨時處置措施，在項目建設(shè)中再通過農(nóng)用地轉(zhuǎn)征程序修復(fù)用地違規(guī)問題。

但根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》《土地管理法》、環(huán)境影響評價法》等相關(guān)法律規(guī)定，未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可、用地規(guī)劃許可或未完成環(huán)評審批即開工建設(shè)的項目，存在被責(zé)令停止建設(shè)、限期改正，罰款，強制拆除等行政處罰的風(fēng)險。

而項目如非法占用耕地、林地等農(nóng)用地，改變被占用土地用途，數(shù)量較大，造成耕地、林地等農(nóng)用地大量毀壞的，相關(guān)責(zé)任人還可能被追究刑事責(zé)任。同時，建設(shè)手續(xù)瑕疵還可能導(dǎo)致項目單位與施工主體所簽署的《建設(shè)工程施工合同》被認定無效。

基于此，“未批先建”的做法雖然在集中式光伏電站項目中比較常見，但投資人仍應(yīng)充分評估此類問題對項目竣工、投產(chǎn)的影響，并在盡職調(diào)查階段著重核查建設(shè)手續(xù)的辦理情況、農(nóng)用地轉(zhuǎn)用審批情況以及行政處罰記錄清理情況。如項目存在建設(shè)手續(xù)瑕疵但仍需收購的，建議將相關(guān)手續(xù)的順利辦結(jié)作為收購合同生效或收購方付款的前提條件。

2. 滿足一定容量的光伏項目需辦理消防設(shè)計審查、驗收

《建設(shè)工程消防設(shè)計審查驗收管理暫行規(guī)定》第十五條規(guī)定：“對特殊建設(shè)工程實行消防設(shè)計審查制度。特殊建設(shè)工程的建設(shè)單位應(yīng)當向消防設(shè)計審查驗收主管部門申請消防設(shè)計審查，消防設(shè)計審查驗收主管部門依法對審查的結(jié)果負責(zé)。特殊建設(shè)工程未經(jīng)消防設(shè)計審查或者審查不合格的，建設(shè)單位、施工單位不得施工”。

該規(guī)定第十四條則明確：“具有下列情形之一的建設(shè)工程是特殊建設(shè)工程：……（八）城市軌道交通、隧道工程，大型發(fā)電、變配電工程……”。根據(jù)《住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部辦公廳關(guān)于印發(fā)建設(shè)工程消防設(shè)計審查驗收管理暫行規(guī)定有關(guān)問題解答(一)的通知》顯示，住建部在未明確《暫行規(guī)定》中有關(guān)“大型發(fā)電、變配電工程”內(nèi)容解釋前，有關(guān)大型發(fā)電、變配電工程的界定仍然按照原公安部消防局《關(guān)于明確適用消防設(shè)計審核和消防驗收的發(fā)電、變配電工程規(guī)模的答復(fù)意見》(公消〔2013]259 號)執(zhí)行，即單機容量300MW及以上或總裝機容量600MW及以上的大型火力發(fā)電廠、裝機容量300MW及以上且水庫總庫容1億m3及以上的水電樞紐工程（包括抽水蓄能電站）、樞紐變電站、區(qū)域變電站、地區(qū)變電站應(yīng)列入消防設(shè)計審核、消防驗收范圍。

因此，對于收購容量落入前述規(guī)定范圍的光伏電站項目，在盡職調(diào)查中投資人要注意審核該項目是否向當?shù)刈〗ㄎ暾堔k理消防設(shè)計審查、消防驗收。

3. 水土保持設(shè)施報備情況

《中華人民共和國水土保持法》第二十七條規(guī)定，“依法應(yīng)當編制水土保持方案的生產(chǎn)建設(shè)項目中的水土保持設(shè)施，應(yīng)當與主體工程同時設(shè)計、同時施工、同時投產(chǎn)使用；生產(chǎn)建設(shè)項目竣工驗收，應(yīng)當驗收水土保持設(shè)施；水土保持設(shè)施未經(jīng)驗收或者驗收不合格的，生產(chǎn)建設(shè)項目不得投產(chǎn)使用”。另根據(jù)《水利部辦公廳關(guān)于進一步加強生產(chǎn)建設(shè)項目水土保持監(jiān)測工作的通知》規(guī)定，在水土保持設(shè)施驗收前應(yīng)編制監(jiān)測總結(jié)報告。

在盡職調(diào)查階段，建議核查項目公司是否按規(guī)定開展水土保持設(shè)施監(jiān)測工作，并完成自主驗收備案手續(xù)。

4. 質(zhì)量監(jiān)督注冊

《電力安全生產(chǎn)監(jiān)督管理辦法》第十條規(guī)定：“電力建設(shè)單位應(yīng)當對電力建設(shè)工程施工安全和工程質(zhì)量安全負全面管理責(zé)任，履行工程組織、協(xié)調(diào)和監(jiān)督職責(zé)，并按照規(guī)定將電力工程項目的安全生產(chǎn)管理情況向當?shù)嘏沙鰴C構(gòu)備案，向相關(guān)電力工程質(zhì)監(jiān)機構(gòu)進行工程項目質(zhì)量監(jiān)督注冊申請”。因此，光伏項目的盡職調(diào)查中還要注意查驗屬地能源監(jiān)管機構(gòu)出具的備案回執(zhí)、核實項目在電力工程質(zhì)量監(jiān)督系統(tǒng)的注冊編碼。

(一) 股東出資瑕疵或?qū)⒂绊戫椖渴召彸蓴?/span>

當前，部分集中式光伏電站是通過融資租賃方式購買光伏資產(chǎn)，但融資租賃機構(gòu)的加入會導(dǎo)致股權(quán)交易流程更為復(fù)雜。由于融資租賃機構(gòu)通常要求股東的實繳注冊資本不低于項目總投資的一定百分比，部分民營企業(yè)為滿足該條件以獲得融資，不得不引入第三方過橋資金完成注冊資本實繳，在取得驗資報告后立即抽回墊付資金，并在財務(wù)賬上以往來款或其他交易形式掩飾資金往來痕跡。但該操作將構(gòu)成《公司法》項下的虛假出資或抽逃出資，在國資并購審查中甚至可能直接導(dǎo)致收購失敗。

對于目標公司股東虛假出資或抽逃出資的問題，有些投資人會選擇容缺收購，并在收購協(xié)議中要求原股東承諾在風(fēng)險發(fā)生時承擔(dān)相關(guān)賠償責(zé)任，但此做法并不能徹底消除目標公司和繼任股東因原股東虛假出資或抽逃出資所存在的民事乃至刑事風(fēng)險（隨著新公司法頒布實施，股東的抽逃行為是否會重新納入抽逃注冊資本罪的范疇目前尚無定論），故筆者建議以股東減資或補足出資方式修復(fù)出資瑕疵問題。依據(jù)是《公司法》第十七條：“有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會決議解除該股東的股東資格，該股東請求確認該解除行為無效的，人民法院不予支持。在前款規(guī)定的情形下，人民法院在判決時應(yīng)當釋明，公司應(yīng)當及時辦理法定減資程序或者由其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資。在辦理法定減資程序或者其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資之前，公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條或者第十四條請求相關(guān)當事人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持”。

但目標公司減資需要通知債權(quán)人（例如為光伏電站項目墊資的施工單位）或融資租賃機構(gòu)，以上主體出于自身利益考慮，很可能不配合而導(dǎo)致目標公司無法順利減資。此外，目標公司的股東如已將其對目標公司的股權(quán)向融資租賃機構(gòu)進行質(zhì)押，屆時可能需要原股東與繼任股東采取更為復(fù)雜的交易方式（例如增資擴股和股權(quán)轉(zhuǎn)讓結(jié)合）來修復(fù)出資瑕疵問題。

而股東的出資瑕疵可能導(dǎo)致國資收購失敗是因為根據(jù)國資監(jiān)管要求，國有企業(yè)需要對目標公司的股權(quán)價值進行審計、評估，由于目標公司股東并未真實出資，評估機構(gòu)將依據(jù)"實質(zhì)重于形式"原則對所有者權(quán)益進行穿透審計調(diào)整，經(jīng)追溯調(diào)整后的凈資產(chǎn)評估值呈現(xiàn)負值，直接觸發(fā)國資監(jiān)管禁止收購條款。因此，國資收購方如擬收購此類存在出資瑕疵的光伏電站項目，或需采取模擬審計的方式進行。

(二) 光伏電站項目的兩稅即“城鎮(zhèn)土地使用稅”和“耕地占用稅”計收方式尚無定論

光伏電站項目涉及繳納的稅項通常包括增值稅、企業(yè)所得稅、耕地占用稅、城鎮(zhèn)土地使用稅、印花稅等，并可能因為占地情況不同而存在耕地占用稅、城鎮(zhèn)土地使用稅同時征收的情況。

其中，城鎮(zhèn)土地使用稅的征收依據(jù)是《城鎮(zhèn)土地使用稅暫行條例》，該條例規(guī)定：在城市、縣城、建制鎮(zhèn)、工礦區(qū)范圍內(nèi)使用土地的單位和個人需要繳納城鎮(zhèn)土地使用稅，土地使用稅以納稅人實際占用的土地面積為計稅依據(jù)，依照規(guī)定稅額計算征收。按年計算分期繳納。

根據(jù)《耕地占用稅法》的規(guī)定，耕地占用稅以納稅人實際占用的耕地面積。為計稅依據(jù)，按照規(guī)定的適用稅額一次性征收，應(yīng)納稅額為納稅人實際占用的耕地面積（平方米）乘以適用稅額。占用園地、林地、草地、農(nóng)田水利用地、養(yǎng)殖水面、漁業(yè)水域灘涂以及其他農(nóng)用地建設(shè)建筑物、構(gòu)筑物或者從事非農(nóng)業(yè)建設(shè)的，同樣應(yīng)繳納耕地占用稅。

“城鎮(zhèn)土地使用稅”和“耕地占用稅”對光伏電站項目交易價格影響較大，且目前尚未明確計征方法。兩稅雖均以實際占地面積為計稅標準，但光伏項目占地存在特殊性，升壓站、管理用房、送出線路塔基等直接與地面接觸的用地部分，可認定為實際占用的土地面積；對于光伏方陣，除光伏樁基基座外，其余部分并不實際壓占土地，且光伏板的鋪設(shè)和使用通常也不會影響所占土地的原有農(nóng)業(yè)功能。

我國尚未出臺相關(guān)的管理規(guī)定明確光伏項目的“城鎮(zhèn)土地使用稅”和“耕地占用稅”應(yīng)稅面積如何認定的問題。在此情形下，對于光伏方陣實際占地面積的認定，各地存在以下不同的做法：（1）光伏項目用地紅線范圍內(nèi)全部面積征收；（2）按照土地租賃合同約定的面積或全面積征收；（3）按光伏陣列基座面積征收；（4）光伏陣列按投影面積征收。

目前，各種做法中僅方式（4）可公開查詢到政府部門的相關(guān)答復(fù)意見或通知，例如：2023年9月11日，澄江市人民政府轉(zhuǎn)發(fā)了云發(fā)改能源〔2023〕785號文件即《云南省發(fā)展和改革委員會關(guān)于加強光伏資源開發(fā)建設(shè)有關(guān)工作的通知》，該通知顯示“涉及占用農(nóng)用地的光伏方陣，耕地占用稅征稅面積按實際垂直投影面積計算，光伏陣列之間、方陣與方陣之間的空置區(qū)域不征收耕地占用稅”。

對于耕地占用稅和城鎮(zhèn)土地使用稅的收費亂象問題，國家能源局在2023年5月發(fā)布了《<關(guān)于促進新時代新能源高質(zhì)量發(fā)展的實施方案>案例解讀》，該文件第四、五章顯示：“當前，風(fēng)電、光伏項目開發(fā)的主導(dǎo)權(quán)主要落在地方政府層面。按照《實施方案》的要求，各地方政府要嚴格依法征收土地使用稅費，不得超出法律規(guī)定征收費用，比如部分地區(qū)征收的不合理的資源費、鄉(xiāng)村振興費、捐贈費等。下一步，各地還可按照“就低不就高”的原則，明確城鎮(zhèn)土地使用稅和耕地占用稅征收范圍和標準，并嚴格按照標準征收。對于利用國有未利用地開發(fā)新能源項目的，可適當減少土地使用費用”。

雖然當前就光伏項目的耕地占用稅和城鎮(zhèn)土地使用稅的“實際占用土地”如何認定尚無定論，但結(jié)合公開可查詢的政府網(wǎng)站答復(fù)情況及國家能源局發(fā)布的《<關(guān)于促進新時代新能源高質(zhì)量發(fā)展的實施方案>案例解讀》，筆者認為兩稅未來的發(fā)展傾向很可能是按照按光伏陣列基座面積或投影面積計征。

(三) 關(guān)于臨時用地問題

光伏電站項目的臨時用地多是采用向村委會或村民租賃的方式取得相關(guān)土地的使用權(quán)，除年租金外，還需支付地上附著物補償。在盡職調(diào)查開展中，投資方應(yīng)注意對這兩筆款項的付款情況進行核查。在實操中，向村委會或村民租賃取得臨時用地的方式要關(guān)注以下問題：

1. 考慮到項目的經(jīng)濟效益，有些目標公司與村委會簽署的土地租賃合同期限要超過20年。根據(jù)《中華人民共和國民法典》第七百零五條，租賃期限不得超過二十年。超過二十年的，超過部分無效。租賃期限屆滿，當事人可以續(xù)訂租賃合同；但是，約定的租賃期限自續(xù)訂之日起不得超過二十年。目前，有的租賃合同將租期條款約定為20年租賃期和N年續(xù)租期，該模式實質(zhì)上構(gòu)成對超過20年的使用期限的預(yù)先鎖定，存在被法院認定無效的風(fēng)險。

2. 有些出租主體無法提供土地所有權(quán)登記證或農(nóng)村土地承包/流轉(zhuǎn)合同備案證明，存在出租主體無權(quán)對相關(guān)土地進行租賃的法律風(fēng)險。此外，根據(jù)《自然資源部辦公廳、國家林業(yè)和草原局辦公室、國家能源局綜合司關(guān)于支持光伏發(fā)電產(chǎn)業(yè)發(fā)展規(guī)范用地管理有關(guān)工作的通知》【即自然資辦發(fā)（2023）12號文】規(guī)定，用地單位與農(nóng)村集體經(jīng)濟組織或國有土地權(quán)利主體、當?shù)剜l(xiāng)鎮(zhèn)政府簽訂用地與補償協(xié)議，需報當?shù)乜h級自然資源和林草主管部門備案。但在實際操作中，部分地區(qū)存在"備案無門"的機制缺位問題。

3. 《中華人民共和國農(nóng)村土地承包法》第五十二條規(guī)定，發(fā)包方將農(nóng)村土地發(fā)包給本集體經(jīng)濟組織以外的單位或者個人承包，應(yīng)當事先經(jīng)本集體經(jīng)濟組織成員的村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意，并報鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府批準。因此，投資人在盡職調(diào)查中還需關(guān)注村委會是否辦理了以上手續(xù)。

綜上所述，集中式光伏電站項目審批、建設(shè)手續(xù)復(fù)雜，本文受篇幅所限無法對此類項目的所有建設(shè)手續(xù)及相關(guān)風(fēng)險逐一闡明，謹結(jié)合筆者的從業(yè)經(jīng)驗就集中式光伏電站項目收購過程中的盡調(diào)問題及常見風(fēng)險進行簡單分析，希望能給大家一定啟發(fā)。